คำพิพากษาศาลฎีกาที่ 4428/2539
ประมวลกฎหมายอาญา ม. 59 วรรคสอง, 80, 277 วรรคสอง, 279 วรรคสอง
จำเลยมิได้เอาอวัยวะเพศของจำเลยดันที่ปากช่องคลอดของผู้เสียหายเพื่อสอดใส่เข้าไปเพราะถ้าจำเลยเอาอวัยวะเพศของจำเลยดันที่ปากช่องคลอดของผู้เสียหายซึ่งเป็นเด็กอายุเพียง4ปีเศษช่องคลอดของผู้เสียหายจะต้องฉีกขาดหรือช้ำบวมมากจำเลยเพียงใช้อวัยวะเพศของจำเลยถูไถบริเวณอวัยวะเพศของผู้เสียหายทำให้เกิดรอยช้ำแดงที่บริเวณด้านนอกของปากช่องคลอดและไม่มีรอยถลอกจำเลยไม่มีเจตนาข่มขืนกระทำชำเราผู้เสียหายคงมีเจตนาเพียงกระทำอนาจารแก่ผู้เสียหายโดยผู้เสียหายอยู่ในภาวะที่ไม่สามารถขัดขืนได้และเป็นความผิดตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา279วรรคสองเท่านั้นการกระทำของจำเลยจึงไม่เป็นความผิดฐานพยายามข่มขืนกระทำชำเราตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา277วรรคสอง,80
โจทก์ฟ้องขอให้ลงโทษจำเลยตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 277,279, 80
จำเลยให้การปฎิเสธ
ศาลชั้นต้นพิพากษาว่า จำเลยมีความผิดตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา 277 วรรคสอง ประกอบมาตรา 80, 279 วรรคหนึ่ง ลงโทษฐานพยายามกระทำชำเราเด็กหญิงอายุยังไม่เกินสิบสามปี ซึ่งเป็นบทที่มีโทษหนักที่สุดตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 90 จำคุก 8 ปี
จำเลย อุทธรณ์
ศาลอุทธรณ์ ภาค 2 พิพากษายืน
จำเลย ฎีกา
ศาลฎีกาวินิจฉัยว่า ปัญหาที่ต้องวินิจฉัยมีว่า การกระทำของจำเลยเป็นความผิดฐานพยายามข่มขืนกระทำชำเราเด็กหญิงอายุยังไม่เกินสิบสามปีตามประมวลกฎหมายอาญา มาตรา 277วรรคสอง, 80 หรือไม่ ผู้เสียหายเบิกความว่าจำเลยใช้อวัยวะเพศของจำเลยถูไถบริเวณอวัยวะเพศของผู้เสียหาย นายแพทย์สกล ผู้ตรวจร่างกายผู้เสียหายเบิกความว่า มีรอยช้ำแดงที่บริเวณด้านนอกของปากช่องคลอดไม่มีรอยถลอก เป็นรอยช้ำแดงกว้างประมาณ 2 เซนติเมตร ที่บริเวณแคมนอกทั้งสองข้างไม่มีเชื้ออสุจิหรือน้ำอสุจิในช่องคลอด และนายแพทย์สกลยังเบิกความว่าหากมีการหลั่งน้ำอสุจิที่นอกช่องคลอด และไม่หลั่งรดลงไปที่อวัยวะเพศ ก็จะไม่สามารถตรวจพบตัวอสุจิหรือส่วนประกอบของน้ำอสุจิในช่องคลอด และตามรายงานผลการตรวจชันสูตรบาดแผลก็ระบุว่าช่องคลอดไม่มีการฉีกขาด เชื่อว่าจำเลยมิได้เอาอวัยวะเพศของจำเลยดันที่ปากช่องคลอดของผู้เสียหายเพื่อสอดใส่เข้าไป เพราะถ้าจำเลยเอาอวัยวะเพศของจำเลยดันที่ปากช่องคลอดของผู้เสียหายซึ่งเป็นเด็กอายุเพียง 4 ปีเศษ ช่องคลอดของผู้เสียหายจะต้องฉีกขาดหรือช้ำบวมมาก ข้อเท็จจริงฟังได้เพียงว่าจำเลยใช้อวัยวะเพศของจำเลยถูไถบริเวณอวัยวะเพศของผู้เสียหาย ทำให้เกิดรอยช้ำแดงที่บริเวณด้านนอกของปากช่องคลอดและไม่มีรอยถลอก จำเลยไม่มีเจตนาข่มขืนกระทำชำเราผู้เสียหายคงมีเจตนาเพียงกระทำอนาจารแก่ผู้เสียหาย โดยผู้เสียหายอยู่ในภาวะที่ไม่สามารถขัดขืนได้และเป็นความผิดตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา 279 วรรคสอง เท่านั้น การกระทำของจำเลยจึงไม่เป็นความผิดฐานพยายามข่มขืนกระทำชำเราตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา 277 วรรคสอง, 80
พิพากษาแก้เป็นว่า จำเลยมีความผิดตามประมวลกฎหมายอาญามาตรา 279 วรรคสอง จำคุกจำเลยมีกำหนด 3 ปี คำขอนอกจากนี้ให้ยก
หมายเลขคดีดำศาลฎีกา nan
แหล่งที่มา กองผู้ช่วยผู้พิพากษาศาลฎีกา
ชื่อคู่ความ โจทก์ - พนักงานอัยการจังหวัดลำปาง จำเลย - นาย คำตั๋น หรือตั๋น ปานปลูก
ชื่อองค์คณะ ชลอ ทองแย้ม ทองเลื่อน พูลพิพัฒน์ ทวิช กำเนิดเพ็ชร์
ศาลชั้นต้นและศาลอุทธรณ์ที่ตัดสิน nan
